可变利益实体（VIE）架构，也被称为“协议控制”，是一种实现对实际运营公司控制和财务整合的机制，而无需直接持有股权。这种架构在中国企业海外上市和融资中，扮演着重要角色，同时，也帮助外国投资者规避国内监管限制。尽管VIE架构存在已久，但在法律上它仍处于一个模糊地带。虽然部分规章涉及到这一点，但中国法律尚未对其进行明确定义。

建立VIE架构涉及到几个关键的实体和步骤：

1. BVI公司：创始人以个人名义设立，通常在英属维尔京群岛（BVI），这里是一个知名的避税地，可以减轻股权转让税负，但同时也存在一定的风险。

2. 开曼公司：由所有创始人的BVI公司和投资人共同投资成立，通常位于开曼群岛，一个国际金融避税天堂。

3. 香港公司（HK公司）：由开曼公司成立，利用香港的特殊地位进行税务规划。

4. 外商独资企业（WFOE）：由香港公司在境内设立，是外资在华的重要载体。

5. 国内实体：即拟上市公司，通过一系列协议被WFOE控制。

香港公司在VIE架构中扮演着至关重要的角色。根据《企业所得税法》，境外PE（私募股权）获得的股息性质的所得，需要在中国缴纳10%的预提所得税。然而，由于大陆和香港之间有关避免双重征税的安排，香港公司来源于中国境内的股息所得，可以按5%的税率来征收预提所得税。因此，很多红筹架构都选择将直接持有境内公司权益的公司设在香港，以享受税收优惠政策。

在VIE架构下，利润通常产生在境内的运营实体。由于WFOE、香港公司及境外控股公司通常没有实质性的资产及业务运营，它们本身不产生利润。利润转移的路径是：境内运营实体 → WFOE → 香港公司 → 境外控股公司。这一过程主要通过子公司向母公司的红利分配形式完成。

为了实现利润的转移，WFOE会通过提供服务或知识产权许可使用的方式，向境内运营实体收取费用。这些费用往往能占到境内运营实体利润的全部，从而实现利润的转移。

一旦VIE架构形成，根据美国通用会计准则（US GAAP）或国际会计报告准则，境外控制公司就能直接合并境内运营实体、WFOE及香港公司的财务报表。然而，实践中，VIE架构的公司很少将利润实质性转移到境外控股公司。

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本文作者： 易税通首席经济师    Mr. Mark

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